Класифікація FINMA та каскад ліцензій
Читати PDF-версію (6 сторінок)
Швейцарська служба нагляду за фінансовими ринками (FINMA) класифікує токени за їхньою економічною функцією на платіжні, утилітарні та інвестиційні (asset) токени, допускаючи гібридні форми. Цю схему вона оголосила в Настановах щодо ICO від 16 лютого 2018 року й уточнила в доповненні щодо стейблкоїнів від 11 вересня 2019 року.1 Платіжні токени не є цінними паперами, але їхній емітент є фінансовим посередником за Законом про протидію відмиванню грошей (GwG/AMLA). Інвестиційні токени є цінними паперами, тож професійна торгівля ними потребує ліцензії компанії з цінних паперів, а їхня публічна пропозиція підпадає під правила про проспект емісії Закону про фінансові послуги (FIDLEG/FinSA). Утилітарні токени перебувають поза межами законодавства про цінні папери лише тоді, коли їхня єдина мета — надати доступ до сервісу, який уже можна використовувати на момент випуску. Утилітарний токен з інвестиційною складовою розглядають як інвестиційний. Частина E, розділ I аналізує цю класифікацію та її правову вагу.
Класифікація накладається на каскад ліцензій, які швейцарське право застосовує залежно від виду діяльності. Таблиця узагальнює цей каскад стосовно бізнесів із цифровими активами. Частина E розглядає кожну ліцензію в окремому розділі.
| Діяльність | Ліцензія або статус | Закон | Наглядовий орган |
|---|---|---|---|
| Обмін криптоактивів на фіатні гроші чи інші криптоактиви, зберігання відокремлених токенів, обробка платежів | Фінансовий посередник (лише AML) | GwG ст. 2 п. 3 | Саморегулівна організація (VQF, SO-FIT, PolyReg, ARIF, OAD-FCT) |
| Залучення публічних депозитів понад 1 млн швейцарських франків, зберігання без відокремлення | Банківська ліцензія або фінтех-ліцензія (ст. 1b BankG: депозити до 100 млн швейцарських франків, без процентів, без інвестування) | BankG | FINMA |
| Депозити до 1 млн швейцарських франків, які не інвестуються і на які не нараховуються проценти | Звільнення «пісочниці» (sandbox) | ст. 6 BankV | немає (AML усе одно застосовується) |
| Торгівля інвестиційними токенами для клієнтів, андеррайтинг, маркетмейкінг | Компанія з цінних паперів | FINIG | FINMA |
| Управління портфелями токенів клієнтів | Керуючий портфелем | FINIG ст. 17 і наступні | Наглядова організація (AO) під контролем FINMA |
| Управління схемою колективного інвестування | Керуючий колективними активами або компанія з управління фондом | FINIG, KAG | FINMA |
| Управління майданчиком для цінних паперів на основі реєстру з доступом роздрібних клієнтів | Торговельний майданчик DLT | FinfraG ст. 73a і наступні | FINMA |
| Випуск стейблкоїна з правом вимоги погашення | Банк (або банківська гарантія на випадок дефолту), колективне інвестування чи платіжна система | BankG, KAG, FinfraG ст. 81 | FINMA |
Для криптобізнесу в цьому каскаді головне — питання депозиту. Приймати токени клієнта, не відокремлюючи їх і не тримаючи постійно в його розпорядженні, означає приймати депозит. Для цього потрібна банківська ліцензія, якщо бізнес не підпадає під фінтех-ліцензію чи «пісочницю». Фінтех-ліцензія за статтею 1b Закону про банки (BankG/BankA), чинна з 1 січня 2019 року, дозволяє залучати публічні депозити до 100 млн швейцарських франків за умови, що їх не інвестують і на них не нараховують проценти. Її розробляли з огляду на криптозберігачів і платіжні компанії.2 Випуск стейблкоїнів є депозитною діяльністю, якщо його не структуровано інакше. Роз’яснення FINMA 2024 року підтвердили, що емітент може обійтися без банківської ліцензії, отримавши гарантію на випадок дефолту від банку, який відповідає мінімальним вимогам FINMA. Водночас FINMA попередила про ризики, які такі гарантії створюють для банку-гаранта, і вимагала ідентифікувати кожного власника.3
Погляд із Цуга
Ви можете розпочати криптобізнес у Швейцарії без ліцензії FINMA, якщо бізнес-модель передбачає відокремлене зберігання токенів клієнта, ніколи не об’єднує їх у власному гаманці компанії й ніколи не обіцяє дохідності. Такому бізнесу достатньо вступити до саморегулівної організації за GwG, що зазвичай триває кілька місяців. Після цього він може обмінювати токени, бути посередником в операціях із ними й зберігати їх для клієнтів. Щойно модель вимагає об’єднання активів, кредитування, стейкінгу за власний рахунок компанії чи фіксованої дохідності, бізнес потрапляє під дію Закону про банки, і строки та вимоги до капіталу зростають на порядок. Тому засновник має розробити модель зберігання до вибору юридичної особи, адже саме модель зберігання визначає ліцензію. Частина E, розділ XII описує кроки першого місяця.
Примітки
- FINMA, прес-реліз від 16 лютого 2018 р. та «Guidelines for enquiries regarding the regulatory framework for initial coin offerings (ICOs)» від тієї ж дати; FINMA, доповнення до настанов щодо ICO стосовно стейблкоїнів від 11 вересня 2019 р. ↩
- Banking Act (SR 952.0), ст. 1b, чинна з 1 січня 2019 р.; Banking Ordinance (SR 952.02), ст. 6 (звільнення «пісочниці» до 1 млн швейцарських франків). ↩
- FINMA Guidance 06/2024 від 26 липня 2024 р., розділи про гарантію на випадок дефолту за ст. 5 п. 3 літ. f BankV та про ідентифікацію власників за GwG. ↩
Лише для загального ознайомлення. Ця стаття не є юридичною чи податковою консультацією, не замінює консультації щодо конкретної справи й не створює відносин між адвокатом і клієнтом. Вона відображає правове становище станом на жовтень 2026.